根據(jù)我國專利法及其實施細則的相關規(guī)定，只要原專利申請未結(jié)案，亦即從原申請?zhí)峤恢掌鹬猎暾埥Y(jié)案之日止，申請人均可基于原申請，主動或被動提出分案申請。

　　結(jié)案可以分為幾種情況：

　　(1)原申請獲得授權(quán)：在這種情況下，提出分案申請的最終期限是收到“授予專利權(quán)通知書”之日起2個月內(nèi)。需要注意的是，如果申請人在2個月期限屆滿之前提前辦理辦登手續(xù)，提出分案申請的期限仍然以收到“授予專利權(quán)通知書”之日起2個月內(nèi)為準，而不受提前辦理辦登手續(xù)的影響。

　　(2)原申請被主動撤回：一旦申請人主動提出撤回原申請的聲明且該主動撤回已生效，則不能再基于原申請?zhí)岢龇职干暾垼膊荒芫驮暾執(zhí)岢龌謴蜋?quán)利。

　　(3)原申請被視為撤回：在國務院專利行政部門就原申請發(fā)出“視為撤回通知書”之后，申請人不能基于原申請?zhí)岢龇职干暾垺Ｈ欢绻摗耙暈槌坊赝ㄖ獣北旧聿环嫌嘘P規(guī)定且在申請人進行意見陳述之后該“視為撤回通知書”被撤銷，或者如果申請人按照專利法實施細則第六條第一款或第二款在相關期限之內(nèi)提出恢復權(quán)利，則申請人仍然可以基于原申請?zhí)岢龇职干暾垺?/span>

　　(4)原申請被駁回：在國務院專利行政部門就原申請發(fā)出“駁回決定”之后至提出復審請求的3個月期限屆滿之前，不管申請人是否將要提出復審請求，申請人都可以基于原申請?zhí)岢龇职干暾垺Ｔ谔岢鰪蛯徴埱蟮?個月期限屆滿之后且申請人未提出復審請求的，申請人不得基于原申請?zhí)岢龇职干暾垺Ｈ欢绻暾埲税凑諏＠▽嵤┘殑t第六條在相關期限之內(nèi)提出恢復權(quán)利且獲得批準，則仍然可以基于原申請?zhí)岢龇职干暾垺?/span>

　　另外，在申請人提出復審請求之后以及在申請人對復審決定不服提起行政訴訟期間，申請人也可以基于原申請?zhí)岢龇职干暾垺?/span>

　　綜上所述，提出分案申請的期限是：在原申請結(jié)案之前。換言之，只要原申請還處于未決狀態(tài)，申請人都可以基于原申請?zhí)岢龇职干暾垺?/span>

　　下面，筆者再討論一種特殊的分案申請，即基于分案申請再次提出的分案申請(下稱二次分案申請)的提交期限。

　　《專利審查指南》第一部分第一章第5.1.1節(jié)還規(guī)定：對于已提出過分案申請，申請人需要針對該分案申請再次提出分案申請的，再次提出的分案申請的遞交時間仍應當根據(jù)原申請審核。再次分案的遞交日不符合上述規(guī)定的，不得分案。由此可知，二次分案申請的各種情況下的提交期限也是根據(jù)原申請來確定的，而不是根據(jù)二次分案申請所直接基于的分案申請(下稱一次分案申請)來確定的。

　　然而，《專利審查指南》中進一步規(guī)定了一種例外情況，即“但是，因分案申請存在單一性的缺陷，申請人按照審查員的審查意見再次提出分案申請的情況除外”。也就是說，就算在原申請已結(jié)案的情況下，如果審查員就一次分案申請發(fā)出了指明單一性缺陷的審查意見通知書或者分案通知書，則申請人仍然可以提出二次分案申請。

　　在這方面，需要注意的是，一般而言，只有在一次分案申請的審查意見通知書中明確指明一次分案申請存在單一性缺陷的情況下，申請人才允許提出二次分案申請。

　　另外，盡管專利法及其實施細則以及《專利審查指南》中未明確規(guī)定在上述例外情況下提出二次分案申請的最終期限，也就是說在理論上可以這樣理解：只要在一次分案申請的審查意見通知書中明確指明一次分案申請存在單一性缺陷，則二次分案申請的提交時間可以是隨意的。然而，參照對一次分案申請的提交期限的規(guī)定，二次分案申請應當在一次分案申請結(jié)案之前提交，而且，為了更保險起見，最好在答復一次分案申請的指明存在單一性缺陷的審查意見通知書之前或同時提交二次分案申請。

　　而且，在這方面，還需要注意的是，上述例外情況(即允許在原申請結(jié)案之后遞交分案申請)僅適用于二次分案情況而不適用于一次分案情況。

　　筆者認為，針對以上討論的分案申請的提交期限，作為代理人，在代理工作中至少應注意兩個問題：一是當客戶指示提出一次分案申請時，可以提醒客戶說明書中是否還記載有客戶將來有可能希望保護的重要技術方案(這些重要技術方案與一次分案申請權(quán)利要求書中的技術方案不具備單一性)，如果有，則應當在提出一次分案申請時就將這些技術方案寫入一次分案申請的權(quán)利要求書中。否則，在一次分案申請的后期，當希望提出二次分案申請以要求保護這些技術方案時，由于此時原申請往往已經(jīng)結(jié)案而不能再提出旨在要求保護這些技術方案的二次分案申請。二是在一次分案申請的權(quán)利要求書中，當存在不具備單一性的兩或多組權(quán)利要求時，此時如果原申請已經(jīng)結(jié)案，那么代理人應當建議客戶不要貿(mào)然主動提出二次分案申請，否則所提出的二次分案申請將不被受理。也就是說，盡管在一次分案申請的權(quán)利要求書中兩或多組權(quán)利要求之間明顯地不具備單一性，也要等到國務院專利行政部門發(fā)出明確指明存在單一性缺陷的審查意見通知書或者分案通知書之后，才開始提出二次分案申請。(知識產(chǎn)權(quán)報　作者　黃霖)