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【商標】經驗之談:商標申請的風險及如何規避風險?

點擊:500 2017-02-07 11:30:06
      多數申請人認為付了代理費找了專業律師代理,就一定能申請成功。即便代理人在申請前跟申請人講解了原因,或者一再提示風險,但是申請人在拿到商標駁文時,早已忘記代理人的提示。這并不是申請人的問題,因為申請人作為企業負責人要考慮企業的發展、經營、利益等很多重要事宜,知識產權僅是其中一部分。知識產權作為國家戰略,企業上層戰略,非常重要。因此,筆者建議企業樹立知識產權規劃意識,設立知識產權專員崗位,專門負責企業知識產權以及與代理律師的溝通協調。以下淺談筆者個人的一些觀點及建議。

 

一、商標申請風險不可規避的客觀原因

 

1、企業剛成立,只考慮企業生存問題,忽視申請注冊商標或者還沒來得及申請商標

 

      很多申請人認為企業成立之初,解決企業生存問題才是最為現實關鍵的,知識產權是企業發展后才該考慮的事。熟不知,待企業發展后,想申請注冊已使用的品牌時,才發現商標注冊不上,導致長期使用的已獲得相關公眾認可的品牌必須更換。就連擁有數億用戶的“微信”商標都被他人在先申請,后來在騰訊、商標局、商評委等共同努力下,騰訊才贏回“微信”商標。

 

      商標注冊以申請原則為主,使用原則為輔,因此最早向商標局申請注冊的商標將會獲得初步審定公告。申請商標費用不高,但能為企業保駕護航,企業應將知識產權先行。

 

2、商標顯著性要件與申請人希望名稱簡單好記、易于聯想到商品或服務內容之間的矛盾

 

      商標最為重要的要素就是具備顯著性,越獨創顯著性就越高,這樣才能達到區分相同或類似商品的不同來源的作用。商標顯著性:(1)指商標與指定使用的商品或服務之間沒有直接表述性,即不能僅直接表述商品的功能、用途、原料、質量、價格、型號、內容等等,這是申請人尤其電子商務企業最為常見的問題。(2)商標不能太簡單,比如兩個普通字體的字母、常見幾何圖案等等。(3)商標與在先商標,尤其是知名商標要有區別,不要模仿抄襲等等。

 

      對企業來說,都鐘愛于商標名稱簡單易記,又能讓相關公眾聯想到商標的服務內容。尤其是快速發展的互聯網、電子商務企業喜歡用缺乏顯著性的商標名稱,比如我代理的“微團購”亦是如此,品牌知名度很高,但是商標申請之路卻會很艱難。

 

3、商標近似判斷的因素很多,很靈活,審查員在法律法規、審查標準的前提下有自由裁量權

 

      商標局審查員很多,審查員對事物的認知能力也不盡相同,因此在商標近似判斷上也存在仁者見仁智者見智。另外商標審查實行個案制,每個商標都有自身的特點,不能因為他人注冊成功,代表自己就能注冊成功。

 

      對企業來說,認為支付了代理費找了律師代理,就應該成功。而專業的代理律師,可以憑長期辦案經驗,在商標近似判斷上趨向于審查員,卻不能取代審查員的審查意見。因此,在商標近似判斷上切不可過于武斷,多聽聽律師的意見,多權衡利弊。

 

4、商標審查周期長,與企業立即使用申請商標之間的矛盾

 

      商標實質審查是一項專業的工作,需要審查商標是否違反法律禁止性規定、是否缺乏顯著性、是否與在先商標近似、甚至是否與前一案件有關聯性等等。因此無法做到像網絡域名、企業登記核名一樣先審核,審核通過后再辦手續。因此一件商標從申請到商標局審查完畢,給出初步審定公告或者駁回的結果,需要九個月左右。

 

      對企業來說,沒有提前規劃品牌,認為時間就是金錢就是機會,在這九個月里將申請商標投入大規模使用,比如投入廣告費、印刷包裝、生產產品等等,這些費用比商標申請費高出太多,如果商標駁回可能導致企業前期投入前功盡棄。更為重要的是,企業的品牌戰略規劃可能要重新調整。

 

5、商標申請盲期、異議期的客觀存在及法律程序

 

      商標從申請到錄入查詢系統,在商標局網站的查詢系統被查到,需要五個月左右。因此,在查詢商標的當時,之前五個月的信息是查詢不到的,這就叫查詢盲期,因為盲期存在近似商標而駁回的也很多。

 

      商標即便通過商標局的審查,準予初步審定公告,但公告期有三個月,相關利害人可以對公告期的商標提出異議,如果理由及證據充分,仍能駁回已公告的商標。這就叫異議期。

 

      這是客觀存在的問題及法律程序,是任何人都無法規避的風險。

 

二、針對上述問題,如何解決商標申請的風險問題

 

1、商標命名時,就注意顯著性問題,盡量獨創品牌,先找專業律師進行商標查詢,提示風險。

 

2、提前儲備一些商標,待商標注冊成功后,再使用商標,避免臨時抱佛腳,剛提出申請商標就投入使用。阿里巴巴公司已申請注冊有5600多件商標,騰訊公司更高達6000多件商標。

 

3、如果需要使用商標時,而沒有儲備商標,千萬不要把希望全部寄予一個商標申請上,這樣風險太大。盡量同時多申請幾個品牌,防患于未然,可以及時調整品牌。

 

4、申請商標時,盡量在上下游行業、關聯行業都保護起來,避免他人搶注,也備將來企業跨業發展不時之需。

 

5、如果商標有風險,而且無法等到商標注冊成功時再啟用,那么在使用商標的時候,一定要多注意規范、突出使用商標,保留商標使用證據。若被駁回,可以通過駁回復審法律程序,提供大量商標使用證據,爭取商標申請成功。

 

      商標申請看似是很一件很小的事情,但其對企業的重要性,不得不需要企業及代理人認真對待,提前規劃好,將企業的知識產權風險控制到最低。商標申請注冊是成本最低的投入,但意義深遠,因此在源頭上把握好商標申請的問題,事半功倍。以上建議供企業參考,希望能給企業家們帶來一點小小的幫助。

 
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